Podpisanie umowy spółki z ograniczoną odpowiedzialnością nie kończy procesu zakładania i rejestracji spółki z ograniczoną odpowiedzialnością. Moment ten jest jednak istotny ponieważ z jego nadejściem powstaje nowy byt prawny – spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w organizacji. Poniżej przedstawiam interesujące poglądy przedstawicieli doktryny odnoszące się do spółki w organizacji.
Potrzeszcz Radosław – Tworzenie spółki kapitałowej w kodeksie spółek handlowych. Teza nr 5 (PPH.2000.11.10)
Kodeks handlowy w żadnym miejscu nie ustanawia wyjątku od zastosowania art. 17 k.h. (podobnie nie ma wyjątku w ustawie o Krajowym Rejestrze Sądowym), tym samym sąd rejestrowy może wymusić każdy wpis obligatoryjny niezależnie od tego, czy jest on konstytutywny czy deklaratywny. […] Wpis do rejestru ma znaczenie konstytutywne, jednakże w sposób znaczący zmienia się jego charakter. W dalszym ciągu oznacza on, że spółka została zawiązana i istnieje odtąd jako osoba prawna. Wobec utrzymania (czy wręcz wzmocnienia) sanującego skutku wpisu, jego dokonanie stwarza domniemanie prawidłowości utworzenia spółki. O ile jednak w aktualnym stanie prawnym przez wpis do rejestru handlowego spółki z ograniczoną odpowiedzialnością i akcyjne powstają jako osoby prawne, tak według kodeksu [spółek handlowych] wpis powoduje uzyskanie przez już istniejącą, jako odrębny sui generis podmiot, spółkę osobowości prawnej (zasada kontynuacji – art. 12 kodeksu [spółek handlowych]).
Romanowski Michał – Kapitał docelowy. Teza nr 7 (PPH.2002.8.1)
Przez „dzień udzielenia upoważnienia”, o którym mowa w art. 444 § 3 k.s.h., należy rozumieć dzień zarejestrowania upoważnienia przez sąd w ramach rejestracji statutu lub jego zmiany. Źródłem upoważnienia zarządu do podwyższania kapitału zakładowego w granicach kapitału docelowego jest bowiem zawsze statut spółki, a nie decyzja twórców jego postanowień. Ustawodawca przyjął pewną fikcję prawną (konwencję) uznającą w tym przypadku statut spółki za swoistego rodzaju „mocodawcę” upoważniającego zarząd. W tym ujęciu za dzień udzielenia upoważnienia należy przyjąć datę zarejestrowania statutu przez sąd. W przypadku statutu założycielskiego jego rejestracja następuje z chwilą wpisu spółki akcyjnej w organizacji do rejestru (art. 12 k.s.h.), a w przypadku zmian statutu z chwilą wpisu zmiany statutu do rejestru (art. 430 § 1 k.s.h.).
Tarska Monika – Podmiotowość prawna spółki kapitałowej w organizacji. Teza nr 6 (PUG.2001.5.2)
Zdolność prawna przysługuje spółce z o.o. oraz akcyjnej już od chwili zawiązania i to bezwarunkowo. W przeciwnym razie przepisy o odpowiedzialności za zobowiązania spółki (art. 13, art. 161 § 3 i art. 323 § 3), o kontynuacji oraz tożsamości podmiotowej spółki (art. 12), jak też o zasadach działania za spółkę z o.o. w organizacji (art. 161 § 2 i art. 323 § 2) byłyby zbędne.
Paterak-Kondek Katarzyna – Status spółki nowo zawiązanej w łączeniu się spółek metodą per unionem. Teza nr 5 (PPH.2013.1.49)
Dniem połączenia nie jest […] ani dzień powstania spółki w organizacji, ani jakikolwiek dzień okresu, w którym ta spółka istnieje. Z chwilą powstania spółki w organizacji spółka ta nie wstępuje bowiem we wszystkie prawa i obowiązki łączących się spółek w drodze jednej czynności prawnej. W ogóle spółka w organizacji nie wstępuje w żadne prawa i obowiązki spółek łączących się.
Bielski Piotr – Cel niezarobkowy spółek kapitałowych a status przedsiębiorcy. Teza nr 4 (Rejent.2001.4.13)
Z art. 36 ustawy o Krajowym Rejestrze Sądowym mogłoby […] wynikać, iż wpisowi do rejestru przedsiębiorców podlegają wszystkie spółki z ograniczoną odpowiedzialnością i spółki akcyjne, bez względu na cel, dla którego realizacji zostały utworzone. Pogląd taki należy jednak zdecydowanie odrzucić, gdyż zakłada on, iż ustawa o Krajowym Rejestrze Sądowym posługuje się pojęciem przedsiębiorcy w innym znaczeniu niż określone w art. 2 ust. 2 ustawy – Prawo działalności gospodarczej, czego zaaprobować nie sposób.